施工合同类型（二）
发表时间：2024-07-03 10:49:32 来源：业务范围
1、约定：发包人承包人应在协议书中约定合同价款。招标工程的合同价款由发包人承包人依据中标通知书的中标价款在协议书中约定。非招标工程的合同价款由发包人承包人依据双方确定施工图预算的总造价在协议书中约定。
广东某科技项目依照《广东省建设工程项目施工合同范本》（2006版），合同双方按中标通知书的中标价约定合同价款，但没有约定调整合同价款因素。由于业主委托中介机构编制工程量清单出现失误，且业主通知该项目加建二层，导致工程主体封顶后工程量大幅度提升。问：就发生事件，该项目应怎样确定合同价款。
施工合同没有另外约定合同价款调整事宜的，视为按照上述因素调整合同价款。这也全部符合国际施工合同条件的通用做法。
工程量偏差、工程变更，是上述调整合同价款的二个因素，所以本项目应相应调整由此引起的合同价款。
[内容]1、法律依据：1999年3月15日九届全国人大二次会议通过并于1999年10月1日起实施的《中华人民共和国合同法》，对建设工程项目施工合同做了明确的规定。施工合同是一种民事合同，合同的双方是平等的民事主体。无论发包人是国家机关、企业法人还是一般的公民，其与承包人的法律地位都是平等的。为满足工程项目施工和质量等需要，《建筑法》对承包人进行了约束，要求其一定要具有国家相关资质条件和履行施工合同的能力，承包人必须是企业法人。而对于发包人，既可以是具备法人资格的国家机关、事业单位、企业单位和社会团体，也可以依法登记的个人合伙企业、个体经营户或者是个人，即一切以协议、法律等要求且具备合法手续，承认全部合同条件，自愿和有能力履行合同约定义务的合同当事人。为确保工程款能及时予以支付，发包人一定要具有支付工程价款的能力。
2、主体资格：施工合同主体的单位一般要求是法人单位，特别是合同当事人双方，均要求具有法人资格。除了私人自建住宅外，要求发包人一般应是经国家批准的工程建设项目的法人，而且应落实资本预算，具备相应的协调能力。承包人要求必须是企业法人，而且具备符合国家相关资质要求的施工公司。无营业执照或无承包资质的单位不能作为建设工程项目施工合同的承包人，资质等级低的不能越级承揽建设工程。
3、权利和义务：首先，施工合同是双方行为的准则。在工程项目施工过程中，不论是承包人还是发包人，其一切行为和职责都要以施工合同为依据，双方必须按照合同办事；其次，施工合同制约着发包人和承包人的行为，要求双方严格履约。因履行合同使双方的权利和义务产生相互的关系，是法律关系而非情理的关系。也就是说，双方的权利和义务均受到法律的保护和监督，双方都必须认真履行合同；第三，施工合同明确了双方权利和义务。在工程施工全套工艺流程中，承包人与发包人的权利和义务究竟如何，需由合同予以明确。而且这种权利和义务关系是相互补充、相互制约的，一方的权利就是另一方的义务；对方的权利就是自己一方的义务。譬如，发包人为实现承包人能够按施工合同约定的开工日期如期开工这一权利，就要履行施工合同的约定为承包人提供开工条件的义务。又如，承包人为实现自己能够按期如数从发包人那里收取工程款这一权利，就一定要履行施工合同约定的工程进度计划，按质按量完成一定工程的义务，其收款的权利就是其完成施工工程量的结果；若承包人不能按施工合同约定的工程进度按质按量履行完成工程量的义务，那就意味着将会失去了按期如数收取工程款的权利。
2007年4月16日，原告浙江马金建筑工程有限公司与被告江西万方房地产开发有限公司签订了《协议书》，双方约定：被告将公寓楼交由原告承建，并确保在2个月内开工，原告支付给被告承建定金4万元，协议还对其他内容作了约定。同年4月28日，原告交付被告4万元，被告出具了一份收据，内容为“兹收到浙江马金建筑工程有限公司叁万元人民币作为弋阳县赣东北贸易广场三期部分工程定金。另收壹万元，合计肆万元。”被告作为担保人在协议书及收据上签名。同年8月，原告向被告催问协议工程开工事宜，要求返还定金，未果，故起诉至法院，请求判令被告返还原告定金4万元整，并承担利息。
因承包人主体资质不符合要求，违反了法律规定，该合同被判无效，4月7日，江西省弋阳县人民法院审结了此起建设工程项目施工合同纠纷案例，法院一审判令被告江西万方房地产开发有限公司返还原告定金人民币4万元整及利息；被告对上述债务承担保证责任。
法院经审理认为，原告与被告签订公寓楼建设承包协议，其主体不具备签订建设工程承包合同的资质，违反了有关法律、法规的强制性规定，故双方签订的协议书无效。根据有关法律规定，合同无效后，因该合同取得的财产应返还，被告获取定金及利息均为因合同所取得财产，故应返还给原告。被告系担保人，由于对保证方式没有约定，应按连带责任承担保证责任。
从上案例可见，合同主体一般要求是法人单位：发包人可以是机关、事业单位、企业法人，也可以是个人或是个体户。承包人必须是企业法人，并具备国家规定的相应施工公司资质；不是企业法人（如：企业分支机构、施工队、个人）、是法人但没有施工公司资质、有资质但越级经营，都属于违法的承包人，其签订的合同或合同条款无效。
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